什么是FTO？企业为什么要做FTO？

自第四次《专利法》修改后，严格的专利侵权条款让不少企业都开始愈绩的风险防范，如果产品面世即可能对他人造成侵权，那企业应该如何规避新产品侵权的风险呢？那就是做“FTO”。

一、什么是FTO

FTO全称为Freedom to Operate，即专利的自由实施，是指技术实施人在不侵犯他人专利权的情康施，在当今国内，FTO可以更准确地理解为专利侵权风险排查。专利侵权风险调查报告是针对特定产品或技术进行世界范围/或者指定国家/地区范围的专利检索，排查是否存在侵权高风险专利，进行侵权风险分析及评估。（来源：“技术自由实施（FTO）检索策略”专题培训——国家知识产权局）。

二、为什么要做FTO分析（好处）

（1）减少专利侵权风险

1. 未进行FTO分析氮很可能被直接认定为故意侵权。

对于惩罚性赔偿的主观要件中，专利法设置了较低的标准，仅需故意即可。实施的《民法典》中可知，故意与恶意是被区别使用的，部分条款的主观要件为故意，另一些条款则要求主观达到恶意，也存在同一条款中存在主观恶意又故意使用的情形[ 来源：可参见《民法典》合同编第500条，同时使用了恶意与故意的表述。在总则编第164条、占有钡ザ朗褂昧硕褚庹庖槐硎觥在《专利法》中，也是区别使用了故意与恶意。二者针对惩罚性赔偿采用了故意的主观要件，必别高的主观标准，按照一般理解，无论是间接故意或直接故意，均可达到故意的基本标准。

中国专利数据第于，中国专利总量庞大且持续增长，存在大量实利。根据国家知识产权局公开统计的数据，截止中国大陆专利掸量为1542.09万件[ 来源：月国家知识产权局审查注册登记统计月报]，其中发明专利为359.7万件，实用新型为924.34万件，外观设计为258.05万件。

截止拢延蟹⒚髯ɡ谌?0.9万件，实劳蚣夤凵杓谱ɡ?5.6万件。专利授权的增长趋势表明了我国创新能力的提升以及知识产权保护意识的提升，在如此庞大的专利有效基数量、且授权量呈现逐年快速增长的趋势下，企业应当能够意识到，即便是在实施自有专利技术的情况下，也不能排除侵犯第三方专利权的可能性。这些海量数据的存在，使得专利查权变得困难，专利侵权风险排查难度高。

其次，根据最高人民法院以及国家知识产权局的公开数据，2014-2018年，全国专利侵权纠纷处理案件量呈大幅增长态势，年，全国专利侵权纠纷受理案件量约3.39万件，同比增长24.4%，全国专利侵权纠纷审结案件量约3.3万件，同比增长23.2%。（来源：《中国开展专利防侵权检索分析（FTO）的特点和探究》，柯婷婷，李慧）

专利侵权的后果严重，不仅会使公司遭受财产损失，也会使产品上市前所做的一切工作付诸东流，还会损害企业的声誉。因此，利、投放市场前，要做好FTO分析工作，对技术方案的权利要求书的书写要更加规范且严格，他人专利的保护范围。

即便是大公司，也有极大的可能涉及专利侵权案件。拢∶自獾娇崤傻淖ɡ咚希煌蛟宦，美国际贸易委员会（ITC）裁决大疆侵犯了Autel Robotics的专利，并建议将大部分型号的大疆无人机下架，并阻止进口。可见专利侵权案件轻则赔偿，影响企业商誉，重则影响企业的商业行为和生存。

2. 有效的FTO分析能够避免惩罚性赔偿

如由专利代理师或专捆出具合格的某产品不侵犯某一专利权的FTO分析报告，并提前做好公证或备案，证了主动义务，能够有效排除《专利法》针对惩罚性赔偿所要求的主观“故意”。

2016年Tools v. Sears Holdings Corp案中，合格的不构成侵权或专利权无效的律师意见（FTO调查报告）就有力地帮助被告证明了自己的侵权不构敞。

FTO侵权分析案例：

此前，我司仕诚知识产权曾接江苏某卫浴企业的委托，该企业在打开欧洲市场过程中，经销商接到来自欧洲当地竞争企业的侵权警告函，且中国多家卫浴企业都被该专肋赔偿，部分企业甚至直接支付许可费用。为确保客户能够顺利开展欧洲市场的产品销售，我司对此铰布局与动作：

第一，就现有产品进行欧洲市场的侵权检索分析；

第二，对产品可能造成侵权的部分重新进行规避设计，以避免侵权；

第三，对规避设计后的产品再次进行欧洲市场的侵权检索报告，证实产品向市场投放前，企业已尽到合理注意义务，履行了避免侵犯他人专利权的主动义务；

第四，将规避设计后的产品侵权检索报告提交至欧盟有关法院进行备案。

通过上述一系列布局举措，有效帮助该卫浴企业打开欧洲市场，将侵权风险降至最低，即便之后承为，也能够举证我方已尽到合理的主动卞务，主观无故意或恶意，极大减少赔偿性损失。

可见，在产品投放市场后，出具质量合格的FTO分析报告可以避免他人的专利叨扰，在收到其他专利权人侵犯专利权的律师函后，可以快速做出不侵权抗辩的响应。这两荚见得开展FTO分析工作十分有必要。

（2）FTO侵权报告能为企业障碍

为IPO上市作尽早准备，未雨绸缪，避免因知识产权侵权纠纷而导致的IPO受阻。同时企业也要构筑自己的专利壁垒，对于自主的核心产品积极进行专利保护，避免被他人抄袭而无可奈何。

拢腊残芯鸵蛟贗PO前夕遭遇专老，干扰了公司的上市计划，为正常上市，原被告双方还需进行协商谈判，最终原告作出撤诉决定。而在液晶材料长期被国外巨头所垄断的情况下，北京八亿时空液晶科技股份有限公司对外国专利进行多方位分析，对自己的研究成果针对国外巨头的专利保护范围进行规避设计，最后排查侵权风险。在这个过程中它作出了十多份fto报告，成功突破国外液晶巨头的专利壁垒，逐步成长为液晶领域的龙头企业，并成功在科创板上市。

（3）FTO分析，是适应中国专利保护发展的需要

随着经济全球化的发展，“引进来”、“走出去”，中国企业和外国企业拥有更充足的机会来做更进一步的交流。由于外国知识产权法律体系发展的时间相较更长，法律制度也更加完善和严格，因此依据传统，外国高科技企业在进入中国市场前，通常也会先开展一次FTO工作。而随着中国社会的发展进步，中国专利保护的法制环境进一步优化，也将逐步提高中国企业对专利保护的意识与要求。

收到软件盗版侵权函件，不要慌

作为企业信息化工作者，在工作中经常收到软件盗版侵权函件，如何处置这类事情，很多IT人都很苦恼。如果置之不理或处理不当，怕真的给企业带来风险，如果想认真处理对待，又不知如何处理才算妥当，心里慌得一批。

怎么办，读完这篇文章，就不会慌了。

认知

处理软件盗伴，要知道自己所在企业的情况：多大规模、是否上市、是返性企业？

如果是几十个人的企业，基本就不用管它。如果是几百、几千个人的企业，就要认真对待。如果是上市公司，要认真对待。如果是行业性企业，比如设计类公司、研发类公司，肯定就会用到专业软件用于生产，这跑不掉，要认真对待。

通常我们接到的函件有：商洽函、告知函、警示函、法务函、律师函等。

对方发这些函件的目的大部分是吓唬你，让你跟他对接沟通，促成你购买正版软件。

虽然我们战略上要藐视这些函件，但是战术上要认真对待，谨慎处理。

前期处理

接到函件，先要辨别真伪。弄清对方是个人、协会、律师事务所、代理商还是厂商等。

与对方沟通时要注意，对方可能会把沟通过程信息作为取证方式，所以电话沟通时不承认（电话会录音）、邮件回复不承认、人员不见面不让进入办公场所等，就是告知对方 ，我们不知情，没有使用过你们的软件。

对内处理

向领导，向老板及时带着处理方案和制定的预案汇报。

柯应对工作：

1、全面自查，弄清这类软件资产的情况，建立台账，将软件、硬件资产、人三者关联起来。

2、统一口径，统一对接人。企业所有部门、人员对外、对内都必须是一个口径的信息。与对方接洽指定专人，避免泄露公司真实使用软件的情况和不同的信息。

3、对必须使用的软件，为保障业务工作开展，制定选择方案，如采购国产、采购厂商少量版权或不采购等。

对外要求

对方发律师函件过来，要求对方提供真实有效的详细证据信息，并以此判断对方丢掌握证据的程度。大部分维权的都是代理或第三方公司，难以提供合法详细证据，会知难而退不再纠缠。如果对方确实提供了证据证明公司使用相关软件，应立即联系公司的法务部门处理和上报。

我们的武器

如果对方没有充足的证据，可以威胁控告对方涉嫌妨碍企业正常生产经营。

我们要知道的

1、对方做取证或证据保全，是需要成本和时间的，也不是随随便便就能做到。比如借助工商局或版权局行政执法来现场“突袭查封”获得证据，要联系版权部门、工商部门、律师等。要做证据保全，有时公安立案有公安人员、法院立案有法警等，都不是容易的事。

2、上门现场取证不存在对方必须要明确指定哪一台电脑违规的，理论上，在你的经营场所范围内任何一台电脑，都默，也就是必须承担版权责任，即使是员工个人电脑，出现在公司经营场所内，并班时间出现，也是法定意义上的商用，还包括经营场所里没有开机的设备等。

3、安装过软件但已删除卸载了，这个是历史安装信息，你是掩盖不掉的，即使是你十年以前安装过，只要你没有重装过系统，他就可以查出来，包括详细的安装时间和版本信息，也算侵权；

4、要严防内部人员私自安装或透露信息，内部最容易出问题。

律师能为企业做什么

说到律师，很多人的印象就是替别人打官司的，替被告人辩护的。但实际上，诉讼业务（包括刑事辩护）只是律师业务的一部分。特别是在市场经济条件下，很多律师在为企业提供法律服务。那么，律师可以为企业提供哪些法律服务呢？

根据我国《律师法》第二十八条和第二十九条的规定，律师可以为企业提供以下法律服务：

一、担任企业法律顾问

主要为企业提供日常法律咨询、就有关丰供意见，草拟、审查法律文书，制定规定制度，提供日常法律培训，发律师函等。

二、为公司上市、股票发行、股东年会报告出具法律意见书，为其他重要事项出具专项法律意见书。

三、参与企业重要交易谈判，尽职调查、提供法律意见。

四、当企业发生纠纷时，代理案件参加谈判、调解、诉讼或者仲裁活动（包括商事仲裁和劳动仲裁等）。

五、对企业进行合规性审查，避免刑事风险，这也被大家忽略的，但是最重要的方面。

以上是大的方面，在实践中有更多的项目和内容，需要根据实际情况来确定。

今天的内容先分享到这儿了，关于本篇【上市为什么需要律师函,律师可以做什么】，是否是您想找的北京法律常识呢？想要了解更多北京法律知识，敬请关注本网站,您的关注是给小编最大的鼓励。